(来学网)甲公司是一家在深交所主板上市的公司,股本总额20亿股,净资产150亿元。2023年5月,公司拟发行新股。公司基本情况为:前三年公司连续盈利,年均可分配利润为4亿元。公司拟定了两种方案交由财务顾问审议:第一种方案,在深交所向不特定对象发行股票,发行价格为公告招股意向书前20个交易日公司股票均价的90%;第二种方案,向老股东配股11亿股,由持股1%以下的小股东优先认配。财务顾问认为两种发行方案都存在一定问题,建议甲公司通过发行优先股方式融资。
甲公司拟订优先股融资方案如下:①向不特定对象发行优先股1亿股,融资100亿元;②第一年股息率5%,此后每年根据盈利情况调整;③优先股股息支付之后,还可以根据盈利情况与普通股一起参与利润分配。财务顾问认为该方案仍然存在一定问题。在调整方案以后,甲公司2023年6月1日召开临时股东会对发行优先股方案进行表决。表决通过以后,参加会议的小股东张某认为关于优先股发行方案的决议违反公司章程关于优先股发行限额的规定,于9月1日诉至法院要求撤销。
2023年11月,由于甲公司所在地发生自然灾害,导致公司资产严重损失并导致大量订单无法履行,甲公司发生亏损。董事会拟订了以公积金(包括资本公积金)弥补亏损、以及减资弥补亏损的方案。小股东张某认为该方案不符合法律规定。甲公司以公积金弥补亏损以后仍然有亏损,于是实施减资弥补亏损方案,减资时,甲公司债权人A银行提出甲公司没有通知和公告债权人,不能减资。
要求:根据上述内容,回答以下问题。
(1)甲公司拟订向不特定对象发行股票的方案是否有不符合法律规定之处?并说明理由。
(2)甲公司拟订向老股东配股方案是否有不符合法律规定之处?并说明理由。
(3)甲公司的利润状况是否符合向不特定对象发行优先股的条件?并说明理由。
(4)甲公司拟订优先股融资方案是否有不符合法律规定之处?并说明理由。
(5)小股东张某的诉讼请求能否得到法院支持?并说明理由。
(6)董事会拟订的弥补亏损方案是否符合法律规定?并说明理由。
(7)A银行提出甲公司没有通知和公告债权人,不能减资是否有法律依据?并说明理由。
正确答案:
(1)甲公司拟订向不特定对象发行股票的方案有不符合法律规定之处。发行价格为公告招股意向书前20个交易日公司股票均价的90%,不符合规定。根据规定,向不特定对象增发的发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价。
(2)甲公司拟订向老股东配股方案有不符合法律规定之处。首先,配售数量不合法。根据规定,上市公司拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的50%,甲公司原股本总额20亿股,拟配股11亿股,不合法。其次,让小股东优先认配不合法。根据规定,控股股东应当在股东会召开前公开承诺认配股份的数量。
(3)甲公司的利润情况不符合向不特定对象发行优先股的条件。根据规定,上市公司向不特定对象发行优先股,应当连续3年盈利,且最近3个会计年度实现的年均可分配利润应当不少于优先股1年的股息。甲公司连续3年盈利,平均可分配利润为4亿元,甲公司拟发行优先股募集资金100亿元,第1年预计股息率为5%,预计股息为5亿元。
(4)甲公司拟订优先股融资方案有不符合法律规定之处。甲公司的优先股融资方案中,以下内容不符合规定:第一,拟发行的优先股所筹集的金额不符合法律规定。根据规定,公司已经发行的优先股不得超过公司普通股总数的50%,且筹集的金额不能超过公司净资产的50%。甲公司的净资产150亿元,发行优先股筹集资金100亿元,超过了50%。第二,有关股息率调整的方案不符合法律规定。根据规定,向不特定对象发行的优先股应当采取固定股息率,不能每年调整。第三,优先股股息支付之后,还可以根据盈利情况与普通股一起参与利润分配不符合规定。根据规定,向不特定对象发行的优先股,优先股股息支付之后不得再与普通股一起参与利润分配。
(5)小股东张某的诉讼请求不能得到法院支持。根据规定,股东会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销。本题中,张某向法院起诉时已经超过了60日。
(6)董事会拟订的弥补亏损方案符合法律规定。根据规定,公司资本公积金也可以用于弥补亏损;同时,公司用公积金弥补亏损后,仍有亏损的,可以减少注册资本弥补亏损。
(7)A银行提出甲公司没有通知和公告债权人,不能减资没有法律依据。根据规定,减资弥补亏损的,不适用关于减资程序的规定,无需通知和公告债权人,自股东会作出减少注册资本决议之日起30日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告即可。